Консенсуальные договоры — это договоры, которые считаются заключенными и приобретают юридическую силу с момента, когда были согласованны все существенные условия.
Сущность и основные черты
В зависимости от момента, когда сделка признается заключенной, выделяют реальные и консенсуальные договоры. Первые приобретают действие с даты, когда согласованны основные условия, в зависимости от вида соглашения сюда относятся: предмет, срок выполнения работ, стоимость услуг, ассортимент и наименование товара. Реальные — начинают действовать с момента передачи вещи, с соблюдением согласования основных условий. Например, к реальным договорам относится соглашение о займе (с даты передачи денежных средств), аренда транспортного средства с экипажем (с даты предоставления ТС), доверительное управление (с даты передачи имущества). Ввиду различной судебной практики есть соглашения смешанного типа. Разные суды относят такие сделки к обоим видам, поэтому сказать, какой договор является реальным, а какой консенсуальным, в исключительных случаях однозначно нельзя. Например, аренда недвижимого имущества имеет примеры противоположной практики: постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.10.2011 по делу №А78-701/2011 и постановление Арбитражного суда Центрального округа от 05.03.2018 №Ф10-93/2018 по делу №А35-9562/2016.
Наибольшее распространение получают соглашения, заключаемые с момента акцепта оферты. Они являются более простыми в плане заключения и вступления в силу. В основе таких сделок предполагаются доверительные отношения, так как в отличие от сделок, имеющих реальный характер, передача вещи не обязательна. Действующее законодательство не содержит определение, что такое консенсуальный договор, понятие сложилось благодаря науке. Несмотря на это, оно активно используется в решениях судов и юридической практике.
Когда заключен, а когда вступил в силу
По общим правилам гражданского законодательства сделка признается заключенной, когда одна сторона приняла оферту другой. Юридические лица, подписывая соглашение о поставке товара, наделяют себя взаимными правами и обязанностями, что значит консенсуальный договор признается заключенным и вступает в силу. На примере поставки это представляется следующим порядком действий:
Стороны вправе предусмотреть разные сроки вступления в силу отдельных пунктов или всего документа. Такие условия не должны противоречить нормам действующего законодательства. Например, заключая сделку о денежном займе, по которой займодавцем является гражданин, стороны указывают о вступлении в силу с момента подписания документа. Это является противоречием п. 1 ст. 807 Гражданского кодекса РФ. Такая сделка признается заключенной с момента передачи денежных средств.
Чем отличается от реального
Оба вида обязательств являются прямыми противоположностями. Исходя из сложившейся судебной практики и общих норм права, собрали, чем отличается реальный договор от консенсуального, и выделили положительные и отрицательные моменты в таблице:
Вид
Консенсуальный
Реальный
Момент заключения
С момента принятия оферты
С момента передачи предмета/вещи иного имущества
Виды соглашений
Купля-продажа, поставка, подряд, возмездное оказание услуг
Банковский вклад, хранение, аренда транспортных средств
Отрицательные черты
Основан на доверительном отношении сторон
Момент заключения осложнен передачей вещи/предмета
Передача предмета сделки является гарантом
исполнения обязательств для одной из сторон
В зависимости от характера предмета, вокруг которого выстраиваются правовые отношения, сделку относят к разным видам. Например, к консенсуальным договорам не относится договор аренды транспортного средства (без экипажа/с экипажем), являясь реальным. В то же время аренда недвижимого имущества относится к консенсуальным. Оба входят в одну группу соглашений — аренда.
Примеры консенсуальных сделок
При ознакомлении с основной нормой права, регулирующей рассматриваемые виды правоотношений, возникает понимание, к какому виду относится соглашение. Из анализа статей 454, 650, 702, 779 ГК РФ делаем вывод, что консенсуальным считается договор, который использует в норме права понятие «обязуется». Это означает, что сделка заключена с момента согласия. Одна сторона обязуется выполнить работу, другая сторона обязуется произвести оплату и принять результат.
К сделкам, являющимся по своей правовой природе консенсуальными, относят:
Судебная практика
В процессе разрешения спорных вопросов относительно определения даты, с которой сделка признается заключенной, судебная система закрепляет складывающуюся практику. Определение Верховного суда от 15.07.2015 №14-АПГ15-7 — устанавливая, с какого момента считается заключенным консенсуальный договор при направлении не подписанного проекта по электронной почте, суд принял во внимание акцепт (подписание проекта) другой стороной. Это фактически подтверждает достижение соглашения между сторонами правоотношений.
Постановление Пленума Верховного суда от 25.12.2018 №49 — если одна сторона направила другой предложение заключить соглашение, но из-за способа связи не смогла вовремя получить ответ, первый вправе сообщить о принятии даже за пределами установленного срока.
Какой договор является реальным, а какой — консенсуальным? С какого момента считается заключенным договор?
Сразу кратко поясним разницу между реальным и консенсуальным договором. Реальные и консенсуальные договоры отличаются друг от друга моментом вступления в силу договора. Консенсуальный договор считается заключенным, когда стороны договорились и подписали соглашение. Реальный начинает действовать только с момента передачи вещи, которую необходимо передать по договору.
То есть, для реального договора одного факта подписания договора недостаточно. Если договор подписали, а работать по нему так и не начали, то реальный договор считается незаключенным. Это теоретическое положение имеет большое значение для практики: нормы незаключенного, хотя и подписанного реального договора (о штрафных санкциях, о договорной подсудности, о форс-мажоре и др.) нельзя применить к отношениям сторон по незаключенному договору.
Разделение реальных и консенсуальных договоров закреплено в ст. 433 ГК. Кодекс поясняет, что если закон (т.е. правила закона о конкретном договоре) требует передачи имущества для заключения договора, то договор признается заключенным с момента передачи такого имущества. Под передачей не обязательно подразумевается передача в собственность. Например, по реальному договору можно передать товары для хранения или для доставки покупателю.
Какие договоры относятся к консенсуальным и реальным (пример)
К консенсуальным договорам относится большинство названных в ГК типов договоров, например договоры поручения, подряда, кредита.
Реальных договоров немного, к ним относятся, например, договоры страхования, ренты, банковского вклада.
У некоторых видов договоров есть как реальные, так и консенсуальные разновидности. Договор дарения сконструирован как реальный договор, но договор обещания дарения — консенсуален. Договор непрофессионального хранения реален, а хранения у профессионального хранителя в будущем — консенсуален.
Если в ГК в определении договора используется глагол «обязуется» относительно стороны договора — это является признаком консенсуального договора. Если используется глагол действия, к примеру, «передает» — это говорит о реальной модели договора. Это наглядно отражено в законной дефиниции договора дарения (п. 1 ст. 572 ГК).
Интересную статью о консенсуальных и реальных договорах части 4 ГК РФ предлагает к прочтению КонсультантПлюс. Оформить доступ к системе КонсультантПлюс можно здесь.
Практическое значение классификации
Разберемся, зачем нужна классификация договоро на реальные и консенсуальные. Для чего она используется на практике?
Представим себе широко распространенный договор поставки: он консенсуальный. Смысл поставки в том, что покупатель приобретает некие вещи или товары специально для бизнеса. Понадеявшись на поставщика, покупатель берет на себя предпринимательские риски: заключает договоры с покупателями, клиентами и т.п. Поставка необязательно подразумевает предоплату, возможна любая гибкая система оплаты по выбору сторон. Форма консенсуального договора позволяет сторонам полагаться на контрагента: ожидать оплаты и поставки в определенные сроки. То есть, консенсуальность договора поставки позволяет одним фактом заключения договора приобретать права требования и обязанности. Если бы договор поставки был реальным, то поставщика нельзя было бы обязать поставить товары до их 100-процентной оплаты.
Что будет, если не исполняется консенсуальный договор? Он требует расторжения, а задержавшая исполнение сторона зачастую несет ответственность (возмещает убытки контрагента, платит неустойку или штраф). Что будет, если не исполняется реальный договор? Он считается незаключенным, то есть договора фактически не было, и стороны друг другу ничего не должны.
Стороны, по мнению судебной практики, не способны по своему желанию изменить конструкцию договора с реальной на консенсуальную. Так, было сочтено незаконным упомянутое в договоре бюджетной ссуды (фактически — займа, то есть реального договора) указание на обязанность стороны предоставить заём (постановление ФАС Поволжского округа от 30.03.2004 № А55-6633/03-14).
Итак, реальный договор отличается от консенсуального договора необходимостью вручения имущества при его заключении. Причем юридический дефект при вручении имущества может привести к незаключенности реального договора.
В качестве примеров реальных договоров приводят обычно займ, хранение, дарение с немедленной передачей вещи, иногда прокат.
При этом большинство теоретиков реальность усматривает в формулировках соответствующего договора в законе. По их мнению, если закон формулирует договор как «сторона ОБЯЗУЕТСЯ сделать», то это консенсуальный договор, если же закон формулирует договора как «сторона ДЕЛАЕТ», то договор является реальным.
Но так ли это? Верно ли данное устоявшееся воззрение?
Давайте определимся, что является главнейшим признаком реального договора.
Очевидно, это то, что без выполнения того или иного действия (передачи вещи на хранение, перечисления или передачи денежной суммы взаймы, вручения дара) договор должен признаваться вовсе не заключённым.
Как же тогда должен выглядеть реальный договор, например, дарения?
Допустим, договор: «А передаёт в дар Б холодильник, а Б принимает в дар холодильник». Сомнительно, что договор с таким текстом в суде не будет исполнен, если выяснится, что А не передал холодильник сразу, а Б хочет его забрать позже, когда А уже передумал (или, например, он внезапно умер, а наследники ничего отдавать не хотят). Поскольку нигде в главе о дарении не написано, что договор вступает в силу с момента передачи вещи, а в договоре чётко написано, что А передаёт, а Б принимает, то по моему мнению, отказаться передать вещь нельзя.
Можно ли считать, что формулировка закона «передаёт» в отличие от «обязуется передать» САМА ПО СЕБЕ создаёт реальность договора? Возможно, когда-то в прошлых законодательствах так и было, когда это сопровождалось нужным регулированием момента и условий вступления в силу договоров. Возможно, это где-то так есть в других правопорядках. Но, читая наш современный российский закон, никак невозможно сделать этот вывод. Я лично считаю, что это лишь указание на момент передачи вещи или имущества или выполнения действий.
— договор формулируется, исходя из того, что вещь уже передана. Реальность?
— вещь нельзя истребовать у поклажедателя, если он её не передал сразу. Тоже вроде бы реальность.
— «Однако поклажедатель, не передавший вещь на хранение в предусмотренный договором срок, несет ответственность перед хранителем за убытки, причиненные в связи с несостоявшимся хранением, если иное не предусмотрено законом или договором хранения.» Увы, не вполне.
Как видим, ещё один договор, сформулированный реально (вроде бы) на деле оказывается лишь частично «реальным» (пишу в кавычках, т.к. это слово не вполне применимо), в части передачи вещи. О чём СПЕЦИАЛЬНО ОТДЕЛЬНО прописывается в нормах закона. Действительно, бессмысленно было бы требовать от поклажедателя сдать вещь на хранение, поскольку хранение не предполагает извлечения пользы из вещи, следовательно, речь может идти только о возмещении убытков, связанных с несостоявшимся хранением.
На мой взгляд, 100%-ной коррелляции данных формулировок с реальностью договора не прослеживается. Наверное, когда писался ГК РФ, была некая идея выразить реальность договоров данными фразами, но она не была доведена до логического конца.
Выводы из этого я для себя делаю следующие.
1. Далеко не все договоры, которые формулируются как «сторона ДЕЛАЕТ» (а не «обязуется сделать») являются реальными.
2. Следует различать незаключение договора до совершения стороной определённых действий и невозможность принуждения к исполнению определённых действий по договору. Во втором случае договор может действовать в части выполнения вспомогательных обязательств и возмещения убытков.
3. Неплохо было бы всё-таки, чтобы в будущем законодатель и разработчики поправок в ГК более чётко выражали свои идеи относительно реальности тех или иных договоров (и «принудимости» к совершению тех или иных действий), поскольку понять, зачем нужно в том же дарении или в безвозмездном пользовании делать «реально-консенсуальные» формулировки, не всегда можно вполне чётко. Предположительно, например, законодатель хотел, чтобы нельзя было принудить передать вещь в БВП, если договор «реальный» (ст. 692 ГК РФ), но в то же время можно, если договор сформулирован консенсуально (то есть, если в начале договора ссудодатель не «передаёт», а «обязуется передать» вещь в пользование ссудополучателю). Но статья 692 ГК РФ убивает эту идею на корню.
4. Возможно, само понятие реальности договора надо пересмотреть, учитывая тенденции развития законодательства.
Какой договор является реальным, а какой — консенсуальным? С какого момента считается заключенным договор?
Одной из классификаций существующих типов договоров служит их деление на реальный и консенсуальный договоры. Отличие между ними заключается в определении момента вступления в силу договора. Консенсуальный договор считается заключенным с момента установления сторонами консенсуса по существенным условиям договора и юридического оформления этого согласия: наличие этого признака и дает определение консенсуальному договору.
Для заключения реального договора недостаточно установления согласия сторон. Реальный договор вступает в силу при вручении вещи, которую одна из сторон должна передать другой стороне, при достижении и юридическом закреплении согласия сторон. Реальным договором является договор, имеющий сложный юридический состав:
установление консенсуса сторон относительно существенных условий;
вручение одной стороной имущества.
Причем вручение вещи хронологически происходит всегда после установления консенсуса. Примером реального договора служит заём.
Разделение реальных и консенсуальных договоров закреплено в ст. 433 ГК. Реальность договора прямо определяется в ГК, по остаточному принципу консенсуальный договор — договор, о реальности которого не сказано в законе.
Какие договоры относятся к консенсуальным и реальным (пример)
К консенсуальным договорам относится большинство названных в ГК типов договоров, например договоры поручения, подряда, кредита. Реальных договоров немного, к ним относятся, например, договоры страхования, ренты, банковского вклада.
У некоторых видов договоров есть как реальные, так и консенсуальные разновидности. Договор дарения сконструирован как реальный договор, но договор обещания дарения — консенсуален. Договор непрофессионального хранения реален, а профессионального — консенсуален. С 01.06.2018 договор займа, за исключением договора, оформленного между гражданами является как консенсуальным, так и реальным. Договор займа между гражданами по-прежнему признается исключительном реальным (п. 1 ст. 807 ГК РФ). Подробности можно узнать из нашей статьи Договор займа реальный или консенсуальный.
Если в ГК в определении договора используется глагол «обязуется» относительно стороны договора — это является признаком консенсуального договора. Если используется глагол действия, к примеру, «передает» — это говорит о реальной модели договора. Это наглядно отражено в законной дефиниции договора дарения (п. 1 ст. 572 ГК).
Практическое значение классификации
Ключевое значение на практике имеет вручение имущества, требуемое при заключении реального договора. Если такое вручение имеет юридический дефект, то договор останется не заключенным (не путать с его недействительностью) и обязательства у сторон не возникнут.
Например, считается незаключенным договор банковского вклада, если вкладчик в момент его заключения был неплатежеспособным (определение ВС РФ от 22.11.2011 № 5-В 11-106).
Стороны, по мнению судебной практики, не способны по своему желанию изменить конструкцию договора с реальной на консенсуальную. Так, было сочтено незаконным упомянутое в договоре бюджетной ссуды (фактически — займа, то есть реального договора) указание на обязанность стороны предоставить заём (постановление ФАС Поволжского округа от 30.03.2004 № А 55-6633/03-14).
Итак, реальный договор отличается от консенсуального договора необходимостью вручения имущества при его заключении. Причем юридический дефект при вручении имущества может привести к незаключенности реального договора.
Что такое реальный и консенсуальный договоры и чем они отличаются. Часть 1
Для заключения реального договора, в отличие от консенсуального, нужно не только согласовать существенные условия, но и передать определенное имущество. Эта разница влияет на момент заключения договора и, как следствие, возможность стороны требовать от другой исполнения обязательства. Реальный договор стороны обязаны исполнять только после передачи имущества, а вот права и обязанности по консенсуальному договору возникают уже с момента достижения соответствующего соглашения
Большинство заключаемых договоров — консенсуальные. Реальных договоров не так много. Среди них, например, договор займа, в котором заимодавцем является гражданин.
Какой договор является консенсуальным
Это договор, для заключения которого достаточно согласовать в требуемой форме все существенные условия (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Таких договоров большинство. К ним относятся, например, договоры купли-продажи (п. 1 ст. 454 ГК РФ), аренды зданий и сооружений (п. 1 ст. 650 ГК РФ), подряда (п. 1 ст. 702 ГК РФ), возмездного оказания услуг (п. 1 ст. 779 ГК РФ).
Какой договор является реальным
Реальный договор — это сделка, для заключения которой нужно не только согласовать существенные условия, но и передать определенное договором имущество (п. 2 ст. 433 ГК РФ).
Самый яркий пример реального договора — это заем, в котором заимодавцем выступает гражданин. Такой договор считается заключенным с момента передачи заимодавцем суммы займа или другого предмета договора заемщику или указанному им лицу. В остальных случаях договор займа — консенсуальный (п. 1 ст. 807 ГК РФ).
На практике суды относят к реальным и другие договоры. Как правило, это те, понятие которых в нормах Гражданского кодекса РФ не содержит словосочетания «обязуется передать» (или подобного ему). Например, к реальным договорам относят:
