Чем отличаются обычаи делового оборота и деловые обыкновения
Обычай, обычай делового оборота, обыкновения в правовом регулировании договоров
Обычай – правило поведения, основанное на длительности и многократности его применения, не урегулированное правом, складывающееся в обществе стихийно, передающееся из поколения в поколение и соблюдающееся людьми в силу привычки. Авторитет обычая в конечном счете опирается на формулу: так поступали все и всегда. Обычаи используются во многих сферах человеческой деятельности, включая и ту, которая охватывается правом. Правовой обычай – разновидность обычая, урегулированного нормой права, приобретающего обязательную силу с санкции государства. Предметом такой санкции служит не обычай как конкретное правило поведения, а возможность его использования для решения в строго определенном порядке строго определенных вопросов. В регулировании договорных отношений обычаи имеют важное значение: при отсутствии того или иного условия в договоре устанавливаются правила, которые обычно применяются в аналогичных случаях.
Обычай делового оборота – сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (ст. 5 ГК РФ).
Для применения обычаев делового оборота (в отличие от обычая), нет необходимости в отсылке к ним в конкретной статье или иной норме. В соответствующей сфере делового оборота правила, отвечающие признакам, приведенным в ст. 5 ГК РФ, могут всегда использоваться для восполнения пробелов в правовых актах и договорах. Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.
Обычай делового оборота схож с диспозитивной нормой – он представляет собой запасной вариант, вступающий в действие, если иное не предусмотрено договором. Отличие состоит в том, что диспозитивная норма сама содержит тот запасной вариант, который стороны должны иметь в виду; при обычае делового оборота необходимо отыскать правило, которое к нему отсылает.
Деловые обыкновения – правила поведения, распространенные в предпринимательской деятельности, обычные, но ни для кого не обязательные для применения. Особенность делового обыкновения по сравнению с обычаем выражается в правовом значении воли сторон. Обычай существует независимо от нее, своей согласованной волей стороны могут лишь парализовать действие обычая. В отличие от этого деловые обыкновения приобретают жизнь при условии, если это отвечает прямо выраженной воле сторон.
Вопрос 12.Соотношение обычаев делового оборота, обыкновений, заведенного порядка взаимоотношений участников имущественного оборота.
ВОПРОС11Аналогия закона и аналогия права
В гражданском праве применяется аналогия закона и аналогия права (Статья 6 ГК РФ). Правило об аналогии закона и аналогии права используются только при применении ФЗ и не могут распространяться на действие подзаконных актов.
Аналогия законаприменяется при условии, что существующий в законодательстве пробел не может быть восполнен с помощью предусмотренных законом средств, в том числе с помощью обычаев делового оборота.
При отсутствии сходного правового регулирования для конкретного отношения может использоваться аналогия права(п. 2 ст. 6 ГК). Суть аналогии права состоит в том, что права и обязанности сторон в возникшем правоотношении будут определяться исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости. Аналогия закона представляет собой применение к отношениям, которые не урегулированы законодательством или договором, норм гражданского права, регулирующих сходные отношения.
Условиями применения аналогии закона являются:
Аналогия права – это применение общих начал и смысла гражданского законодательства к урегулированию прав и обязанностей исходя из требований добросовестности, разумности и справедливости.
Аналогия права применяется только при невозможности использования аналогии закона.
Вопрос 12.Соотношение обычаев делового оборота, обыкновений, заведенного порядка взаимоотношений участников имущественного оборота.
Обычаи делового оборота. Они представляют собой обычаи, сложившиеся и широко применяемые в сфере предпринимательской деятельности, т.е. торговые обычаи в их классическом, традиционном понимании.
При этом обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным положениям законодательства либо условиям договора. Торговые и портовые обычаи, принятые в Российской Федерации, свидетельствует Торгово-промышленная палата РФ.
От обыкновений отличается «заведенный порядок». Он представляет собой практику взаимоотношений сторон конкретного договора, сложившуюся между ними в предшествующих взаимосвязях, и хотя прямо и не закрепленную где-либо, но подразумеваемую в силу отсутствия каких-либо возражений по этому поводу. Такой порядок (сложившаяся практика взаимоотношений) совсем не обязательно составляет какой-либо обычай или обыкновение имущественного оборота. По сути, он также отражает подразумеваемые сторонами условия конкретного договора, а потому отменяет в соответствующей части действие как диспозитивного правила закона, так и обычая.
Однако ни обыкновения, ни заведенный порядок, как и условия конкретных договоров, не являются источниками права, т.е. формой выражения общеобязательных правовых норм. Этим они принципиально отличаются от обычаев, хотя по своей юридической силе в некоторых ситуациях, как показано выше, и превосходят их. Участники имущественного оборота физ.лица и юр.лица.
Билет 13. Понятие и особенности гражданских правоотношений. Субъекты гражданских правоотношений.содержание гражданских правоотношений и их классификация
Согласно ст. 2 ГК РФ, участниками гражданских правоотношений являются физические лица, юридические лица, РФ, субъекты, муниципальные образования.
Одни участники правоотношений обладают правами, называются управомоченными, другие обладают обязанностями и называются обязанными лицами
Классификация гражданских правоотношений проводится по различным основаниям или критериям.
1) по содержанию: а) имущественные (имеют определенное экономическое содержание; их объектами является имущество, работы и услуги возмездного характера) (отношения собственности, купли-продажи); б) неимущественные (возникают в связи с нематериальными благами, основанными на неимущественных интересах их участников, правах и свободах человека, авторских правах, правах на защиту чести, достоинства и деловой репутации);
2) по числу обязанных лиц, противостоящих управомоченному лицу:
а) абсолютные (управомоченному лицу противостоит неопределенное количество обязанных лиц) (собственник может требовать от любого другого участника ГПО воздержания от совершения любых действий, мешающих собственнику осуществлять свои правомочия по владению, пользованию и распоряжению объектом его собственности); б) относительные (управомоченному лицу (лицам) противостоит конкретное обязанное лицо (лица)) (по договору аренды арендатор вправе требовать от конкретного арендодателя передачи арендованного имущества);
3) по предмету регулирования (необходимости оказания содействия обязанными лицами):
Вещные— опосредуют статику имущественных отношений и осуществляются действиями самого управомоченного лица (владение, пользование, распоряжение вещью, принадлежащей лицу на праве собственности).Обязательственные – регулируют динамику имущественных отношений: по поводу передачи вещи, исполнения работ и оказания услуг. В таких правоотношениях субъективное право кредитора реализуется через исполнение должником лежащей на нем обязанности.
4) по распределению прав и обязанностей; Простые – одному лицу принадлежит только одно право, а другому лицу — только одна обязанность. Например, в договоре займа у заимодавца есть право требовать возврата взятых взаймы денежных сумм, а у заемщика — только обязанность их возвратить. Сложные – у каждого субъекта правоотношения одновременно имеются права и обязанности.
5) по времени существования: Гражданские правоотношения можно разделить на срочные, т.е. ограниченные определенным сроком (примером могут служить авторские правоотношения, вытекающие из исключительного авторского права, действующего в течение жизни автора и 50 лет после его смерти, начиная с 1 января года, следующего за годом смерти автора), и бессрочные, т. е. не ограниченные каким-либо сроком (например, право собственности), однако в последнем случае правоотношение может в любой момент прекратить свое существование по воле собственника.
Вопрос14.Содержание правоспособности граждан и ее пределы,правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданста.
Гражданская правоспособность — принадлежащее каждому гражданину и неотъемлемое от него право, содержание которого заключается в способности (возможности) иметь любые допускаемые законом гражданские права и обязанности.
Правоспособность прекращается со смертью гражданина.
Содержание правоспособности граждан образует те имущественные и личные неимущественные права и обязанности, которыми гражданин согласно закону может обладать. Другими словами, содержание гражданской правоспособности составляют не сами права, а возможность их иметь.( например,иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами;)
Пределы правоспособности отражены в положении о том, что гражданин может заниматься любой «не запрещенной законом деятельностью» и что обладание некоторыми правами может быть прямо запрещено.
Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом (предоставление им национального режима). Однако правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства может ограничиваться в порядке специального указания закона.Они, как и российские граждане, могут иметь имущество в собственности, пользоваться жилыми помещениями и иным имуществом, наследовать и завещать имущество и иметь иные имущественные и личные неимущественные права, не запрещенные действующим гражданским законодательством и не противоречащие его общим началам.
3 ОБЫЧАЙ, ОБЫЧАЙ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА, ОБЫКНОВЕНИЯ В ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ ДОГОВОРОВ
ОБЫЧАЙ, ОБЫЧАЙ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА, ОБЫКНОВЕНИЯ В ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ ДОГОВОРОВ
Обычай – правило поведения, основанное на длительности и многократности его применения, не урегулированное правом, складывающееся в обществе стихийно, передающееся из поколения в поколение и соблюдающееся людьми в силу привычки. Авторитет обычая в конечном счете опирается на формулу: так поступали все и всегда. Обычаи используются во многих сферах человеческой деятельности, включая и ту, которая охватывается правом. Правовой обычай – разновидность обычая, урегулированного нормой права, приобретающего обязательную силу с санкции государства. Предметом такой санкции служит не обычай как конкретное правило поведения, а возможность его использования для решения в строго определенном порядке строго определенных вопросов. В регулировании договорных отношений обычаи имеют важное значение: при отсутствии того или иного условия в договоре устанавливаются правила, которые обычно применяются в аналогичных случаях.
Обычай делового оборота – сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (ст. 5 ГК РФ).
Для применения обычаев делового оборота (в отличие от обычая), нет необходимости в отсылке к ним в конкретной статье или иной норме. В соответствующей сфере делового оборота правила, отвечающие признакам, приведенным в ст. 5 ГК РФ, могут всегда использоваться для восполнения пробелов в правовых актах и договорах. Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.
Обычай делового оборота схож с диспози-тивной нормой – он представляет собой запасной вариант, вступающий в действие, если иное не предусмотрено договором. Отличие состоит в том, что диспозитивная норма сама содержит тот запасной вариант, который стороны должны иметь в виду; при обычае делового оборота необходимо отыскать правило, которое к нему отсылает.
Деловые обыкновения – правила поведения, распространенные в предпринимательской деятельности, обычные, но ни для кого не обязательные для применения. Особенность делового обыкновения по сравнению с обычаем выражается в правовом значении воли сторон. Обычай существует независимо от нее, своей согласованной волей стороны могут лишь парализовать действие обычая. В отличие от этого деловые обыкновения приобретают жизнь при условии, если это отвечает прямо выраженной воле сторон.
Данный текст является ознакомительным фрагментом.
Продолжение на ЛитРес
Читайте также
Компьютерные преступления в сфере оборота платежных карт
Компьютерные преступления в сфере оборота платежных карт Статьи 272 и 273 УК РФ. Понятие, виды и способы совершения преступленийКак показывает практика, реальная необходимость вменения компьютерных преступлений по делам о преступлениях в сфере оборота платежных карт
Процент от объема продаж (торгового оборота)
Процент от объема продаж (торгового оборота) В чистом виде уже практически не используется. Организации, ранее применявшие его, отказываются от такой методики расчета как неэффективной. Однако ее удобно использовать в комбинированных схемах (включающих бонусы,
ПРАВИЛА ДЕЛОВОГО ОБЩЕНИЯ
ПРАВИЛА ДЕЛОВОГО ОБЩЕНИЯ Многие деловые люди не воры, не разбойники, не хамы, они не показывают себя «богами» или «шакалами», но совершенно не понимают, как должно вести себя с посетителями. Вот приходит на переговоры какой-нибудь посетитель, секретарша заглядывает в
Заключение договоров
Заключение договоров Вначале моего пути Крестный показал мне одну очень важную истину. У обучения есть всего три цели: для применения знаний, передачи их другим или хранения. Тогда я выбрала для себя только одну грань этого треугольника – для применения в своей жизни.
Нарушение договоров. Обиды
Нарушение договоров. Обиды Нам очень часто кажется, что нас недооценили. Что мы что-то недополучили. Вот ожидали большего, а нам этого не дали. Считаем, что нас обманули. И сразу видится следующая картинка: «Как же так, человек же был хороший, я на него так надеялся, а он
7 НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ ДОГОВОРОВ
7 НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ ДОГОВОРОВ Недействительность договора означает, что он не влечет юридических последствий, на достижение которых был направлен, но в то же время порождает последствия, установленные законом в связи с его недействительностью. Такой договор
12 ВИДЫ ДОГОВОРОВ
12 ВИДЫ ДОГОВОРОВ Виды договоров:1) соглашения (сделки) и договорные обязательства;2) консенсуальные – порождают гражданские права и обязанности с момента достижения их сторонами соглашения, реальные – необходима еще передача вещи или совершение иного действия;3)
Разграничение понятий «обычай», «обыкновение», «заведенный порядок» «обычно предъявляемые требования» в современной цивилистике
Трухин Антон Владимирович
студент 1 курса магистратуры направления «Бизнес-юрист»
Волго-Вятского института (филиала)
Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), г. Киров
Научный руководитель: Фадеева Светлана Витальевна
доцент кафедры гражданского права и процесса
Волго-Вятского института (филиала)
Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), г. Киров,
кандидат юридических наук
АННОТАЦИЯ
Целью данной статьи является анализ разграничения понятий «обычай», «обыкновение», «заведенный порядок», «обычно предъявляемые требования»
Ключевые слова:обычаи, обыкновения, заведенный порядок, обычно предъявляемые требования, гражданское право, гражданский процесс.
The distinction between the notions of «custom», «wont», «routine», «usually requirements» in modern civil law
TrukhinA.V.
student of the 1st year of the master’s degree in the direction «Business lawyer»
Volgo-Vyatsky Institute (branch) of Moscow State University of Law
named after O.E. Kutafin (MSAL) Kirov.
Scientific adviser Ph.D. Fadeeva Svetlana
Annotation:
The purpose of this article is to analyze in the sphere of delineation of the concepts «custom», «wont», «routine», «usually requirements».
Key words: customs, custom, routine, usually requirements, civil law, civil process.
В соответствии со статьей 5 Гражданского Кодекса Российской Федерации [1] обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
В нашем понимании, обычай есть не что иное, как правило поведения, т.е. образ действий людей в той или иной ситуации. Сформированность как критерий рассматриваемого понятия свидетельствует о том, что к данной модели поведения субъекты обращаются неоднократно. Таким образом, сложившийся обычай является правилом поведения, выработанным на основе традиций разрешения определенных ситуаций.
Одним из признаков и особенностью обычая является использование его в сходных ситуациях неограниченным кругом субъектов. Но если говорить о правовом обычае, то он может применяться только в случае возникновения пробела в праве. Определяя возможность использования обычая в каждой конкретной ситуации, необходимо убедиться в отсутствии правового регулирования рассматриваемой ситуации как на внутригосударственном, так и на международном уровне (в силу предписаний ч. 4 ст. 15 Конституции РФ) [2].
В то же время в договоре может содержаться отсылка к тому или иному обычаю или прямо воспроизводиться его содержание. В такой ситуации обычай считается обыкновением и становится составной частью соответствующего договора (договорным условием). Обычаи следует отличать от «заведенного порядка», под которым понимается сложившаяся практика взаимоотношений сторон конкретного договора, т.е. по существу его условия, подразумевавшиеся сторонами. Такая практика, даже не закрепленная прямо в условиях договора, может иметь значение для его участников и учитывается судом при рассмотрении возникшего между ними спора как фактически согласованное сторонами договорное условие [3].
По мнению А.А. Белкина[4], Е.Б. Хохлова[5], понятия «обыкновения правоприменительной практики» и «правовой обычай» повторяют одно другое.
С.И. Вильнянский считает, что обыкновение выступает разновидностью правовых обычаев [6].
Традиционно под деловыми обыкновениями понимается «любая практика или порядок деловых отношений, соблюдение которых в тех или иных местах носит настолько постоянный характер, что оправдывает ожидание их соблюдения и в конкретном случае» [8].
По мнению И.Б. Новицкого, «деловое обыкновение представляет собой не норму права, а особое средство восполнить содержание воли сторон в конкретном правоотношении, если в какой-либо части эта воля не выражена прямо». В отличие от этого «обычай… есть правовая норма и, следовательно, обязателен. Деловое обыкновение – лишь распространенная, но ни для кого не обязательная практика. Ознакомление с этой практикой позволяет судить о том, как разрешается большинством участников деловых отношений тот или иной вопрос, возникающий при известных обстоятельствах, как «принято» его разрешать» [9].
С. И. Вильнянский предлагал различать правовые обычаи и деловые обыкновения по следующим признакам: 1) установление существования обычая является вопросом права и входит в обязанность суда, тогда как наличие обыкновения является вопросом факта и требует доказательств; 2) обыкновение должно быть известно сторонам, то есть предполагается наличие намерения сторон подчинить свои отношения правилам обыкновений, а правовой обычай обязателен для сторон, независимо от того, знали ли они о его существовании и имели ли намерение подчиняться; 3) применение обычая может быть допущено, если закон к нему отсылает, а деловое обыкновение, не являющееся нормой права, применяется независимо от специальной отсылки закона [6].
Заведенный порядок позволяет разрешать споры в соответствии с выработанными сторонами правилами, хотя и не всегда становится обычаем или деловым обыкновением. Данное понятие, как и обыкновения, по оценке И.С. Зыкина, рассматривается, как «установившаяся практика взаимоотношений между сторонами» [10].
Под практикой, которую стороны установили в этих отношениях, следует понимать заведенный порядок, т.е. правила поведения, которые сложились между сторонами конкретного договора в предшествующих взаимосвязях. Такое правило может быть прямо не закреплено сторонами, но подразумеваться в силу отсутствия каких-либо возражений по этому поводу [11]. Как указывает проф. Е.А. Суханов, такой порядок «совсем не обязательно составляет какой-либо обычай или обыкновение имущественного оборота. По сути, он также отражает подразумеваемые сторонами условия конкретного договора, а потому отменяет в соответствующей части действие как диспозитивного правила закона, так и обычая».
Обычно предъявляемые требования формируются применительно к качеству товаров, работ или услуг. Данное понятие подробно не раскрывается в Гражданском Кодексе РФ, но упоминается, к примеру, в статье 309.
По мнению коллектива авторов комментариев к ГК РФ, «смысл упоминания в комментируемой статье «иных обычно предъявляемых требований» состоит, по нашему мнению, в том, что они относятся к оценке качества исполнения обязательств, не связанных с предпринимательской деятельностью» [2].
Из проведенного анализа понятий обычаи, обыкновения, заведенный порядок, обычно предъявляемые требования, сформировалось следующее представление о них.
Так, обычай стоит выделить в качестве самостоятельного источника права со следующими признаками – использование его в сходных ситуациях неограниченным кругом лиц, применение обычая допустимо только в случае возникновения пробела в праве.
Обыкновением же может становиться обычай, ссылка на который содержится в договоре, и может прямо или косвенно воспроизводиться его содержание. Соглашаясь с И.Б. Новицким, отмечу, что обыкновения чаще всего складываются в результате конкретных правоотношений между сторонами, являясь их регулятором только в случаях, когда стороны сами изъявили желание подчинить свои отношения правилам обыкновений.
Еще более узким является понятие «заведенный порядок», которым по сути является сложившаяся практика взаимоотношений сторон конкретного договора, либо в предшествующих заключению договора взаимосвязях. Соглашаясь с мнением Е.А. Суханова, заведенный порядок не обязательно составляет какой-либо обычай или обыкновение, но находя свое отражение в условиях конкретного договора, отменяет в соответствующей части действие диспозитивного правила закона, так и обычая.
Обычно предъявляемые требования, по моему мнению, складываются исходя из критериев, которые формируются применительно к качеству товаров, работ и услуг, то есть в процессе взаимодействия сторон, связанных обязательствами, которые возникают как в предпринимательской деятельности, так и вне ее. Отчасти они находят свое отражения в нормах гражданского кодекса Российской Федерации, но сущность их не раскрывается.
Данные понятия, отраженные как в литературе, научных трудах, так и законодательных актах, хотя и имеют сходные механизмы регулирования, но различаются порядком своего применения на практике, в каких-то случаях восполняя пробелы, в каких-то случаях являясь уточнением специальной нормы, для регулирования определенных отношений. Хочется отметить, что наш законодатель санкционирует возможность применения всех понятий, рассматриваемых в данной статье, таких как обычаи, обыкновения, заведенный порядок, обычно предъявляемые требования, что является признаком того, что данные понятия являются неотъемлемой частью правовой системы нашей страны.
1. Гражданский кодекс Российской Федерации доступ из СПС Консультант плюс.
2.Комментарий к Гражданскому Кодексу РФ ред. Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А и др. для Консультант плюс.
4. Белкин А.А. Обычаи и обыкновения в государственном праве // Правоведение. 1998. N 1. С. 38.
5. Е.Б. Хохлов Курс российского трудового права. Общая часть СПб., 1996. Т. 1. С. 557.
6. Вильнянский С.И. Обычаи и правила социалистического общежития // Ученые записки Харьковского юридического института. Харьков, 1954. Вып. 5. С. 15.
7. Зыкин И.С. Обычай в советской правовой доктрине // Советское государство и право. 1982. N 2. С. 130.
8. Е.А. Васильев, А.С. Комаров Гражданское и торговое право зарубежных государств Т. 1. М : Международные отношения, 2008. С. 85.
9. Новицкий И.Б. «Источники советского гражданского права» стр. 67 М.:Юр. лит. –1959.